ESMA o wykonywaniu zleceń poza autoryzowanymi platformami obrotu – implikacje dla dostawców usług w zakresie kryptoaktywów

Europejski Urząd Nadzoru Giełd i Papierów Wartościowych (ESMA) opublikował nowe wyjaśnienie (Q&A 2711) dotyczące zakresu i praktycznego stosowania art. 78 ust. 5 Rozporządzenia o rynkach kryptoaktywów (MiCA).

Przepis ten nakłada na dostawców usług w zakresie kryptoaktywów (CASP) obowiązek uzyskania uprzedniej wyraźnej zgody klienta na wykonanie jego zlecenia poza platformą obrotu, jeśli polityka wykonania zleceń dopuszcza taką możliwość.

Czym według ESMA jest „platforma obrotu” w rozumieniu MiCA?

ESMA jednoznacznie interpretuje termin „platforma obrotu” w art. 78 ust. 5 jako odnoszący się tylko do tych platform, które zostały autoryzowane na podstawie art. 59 MiCA do świadczenia usługi „prowadzenia platformy obrotu dla kryptoaktywów”, zgodnie z definicją z art. 3 ust. 1 pkt 18 MiCA. 

Kiedy wymagana jest zgoda klienta na realizację zlecenia poza platformą MiCA?

Jeżeli polityka realizacji zleceń przez CASP przewiduje możliwość wykonania zleceń poza taką autoryzowaną platformą, to klient musi być o tym poinformowany i musi wyrazić na to uprzednią, wyraźną zgodę. 

Może to nastąpić albo w formie ogólnej zgody na zasadach współpracy, albo poprzez zgodę dla każdego konkretnego zlecenia.

Do takich miejsc wykonania zleceń zaliczają się m.in.:

• handel typu OTC (over-the-counter),
• platformy z państw trzecich, nieobjęte MiCA,
• zdecentralizowane giełdy (DEX).

W tych przypadkach poziom nadzoru regulacyjnego może być niższy niż w przypadku platform autoryzowanych w UE.

Jeżeli natomiast zlecenia klientów są wykonywane na platformach obrotu działających zgodnie z MiCA (tj. posiadających stosowną autoryzację w UE), to dodatkowa zgoda klienta na takie wykonanie nie jest wymagana, ponieważ nie mamy do czynienia z sytuacją „wykonania poza platformą” w rozumieniu art. 78 ust. 5 MiCA. 

Wyjątek: zgoda klienta nie jest potrzebna przy zleceniach na platformach autoryzowanych w UE

Celem tego wyjaśnienia jest wzmocnienie ochrony inwestorów i transparentności obsługi zleceń przez CASP-y. ESMA wskazuje, że wykonywanie zleceń poza autoryzowanymi platformami obrotu może potencjalnie wiązać się z mniejszą kontrolą nadzorcza i niższym poziomem bezpieczeństwa dla klientów, dlatego klienci muszą wyrazić świadomość i zgodę, zanim ich zlecenia zostaną zrealizowane w takich warunkach.

Praktyczne konsekwencje dla CASP-ów obejmują konieczność odpowiedniego dostosowania polityk realizacji zleceń, dokumentów onboardingowych oraz postanowień umownych i informacji przekazywanych klientom w taki sposób, aby zapewnić spełnienie wymogu uprzedniej, wyraźnej zgody w rozumieniu art. 78 ust. 5 MiCA, zgodnie z jego wykładnią przedstawioną przez ESMA.

Potrzebujesz wsparcia przy pozyskaniu licencji na podstawie MiCA?

Nasza kancelaria wspiera CASPy w pozyskiwaniu licencji na podstawie MiCA i dostosowaniu dokumentacji do wymogów rozporządzenia. Pomagamy nie tylko interpretować wytyczne organów, ale przede wszystkim skutecznie przekładać je na praktyczne i bezpieczne rozwiązania biznesowe. Zapraszamy do kontaktu!